关键词: 劳动者 劳动抗辩权 劳动请求 劳动指示
内容提要: 劳动抗辩权是指劳动者享有的在劳动关系运行过程中拒绝用人单位的劳动请求或劳动指示的权利，在性质上属自力救济权。我国对劳动指示权抗辩的直接法律规定主要在劳动保护法中，不过在劳动立法中却没有针对劳动请求权抗辩的规定，《合同法》可以提供此种法律依据。实践中，劳动抗辩权行使会遇到一些障碍，应有针对性地予以克服。劳动抗辩权是保护劳动者生命健康权的最佳方式，具有效率高且成本低的优势，其行使效果表现为暂停提供劳动，但一旦抗辩事由消失则劳动关系又恢复到正常状态。
一、劳动抗辩权的内涵及其意义分析
劳动抗辩权是指在劳动关系运行过程中，当用人单位不履行或不能履行工资支付义务，以及其发布违法或违约的劳动指示时，劳动者拒绝用人单位的劳动请求或劳动指示的权利。劳动合同成立后，劳动者的主要义务是让渡劳动力使用权，就是将自己的劳动纳入到用人单位的组织管理体系中，并在劳动过程中遵从用人单位的劳动分配与安排。然而，若用人单位不履行或不能履行工资支付义务，以及其劳动指示违法或违约，劳动者为保护自己的财产权和人身权，依据法律规定，可对用人单位的劳动请求或劳动指示予以拒绝。
对于劳动抗辩权的内涵，可从如下几个方面理解:(1)劳动抗辩权的抗辩对象包括劳动请求权和劳动指示权。“雇主地位法律上最主要的意义，在于对受雇人之‘劳务请求权’以及‘指示命令权’”。[1]作为劳动力使用权的购入者，用人单位依据劳动合同的约定对劳动者享有劳动请求权;在劳动关系建立后，[2]作为生产经营的管理者，用人单位可对劳动者行使劳动指示权。劳动抗辩权既是对劳动请求权的抗辩权，也是对劳动指示权的抗辩权，不过，该权利行使的外在表现都为暂停向用人单位提供劳动。(2)劳动抗辩权的权利主体为个体劳动者，而不包括工会。劳动抗辩权与工会罢工权的行使都表现为拒绝向用人单位提供劳动，然而，罢工行为“通过斗争法的手段只能解决规范方面的纠纷，即所谓利益争议，而不能解决权利争议”;[3]而劳动抗辩权行使的目的是对已确定的法定或约定权利予以救济，因而，劳动抗辩权不包含罢工权，其主体不包括工会。(3)劳动抗辩权属自力救济权。就行使效果看，劳动抗辩权不同于获取劳动报酬权、获得安全卫生保护权、休息权、社会保险权等源权利，它是源权利的救济权。然而，劳动抗辩权作为救济权，又与提起劳动争议解决权不同，它的行使不依赖其他组织或个人的介入。(4)行使劳动抗辩权并不中止劳动合同。劳动合同中止是劳动者在服兵役、因犯罪被暂时羁押、被借调等期间，双方当事人暂停行使和履行劳动合同中的主要权利和义务。在行使劳动抗辩权的情况下，劳动关系仍处于运行状态，只是劳动者暂停提供劳动，而用人单位如对于抗辩事由的产生有过错，其工资支付义务仍需履行。(5)用人单位的对应抗辩权受到严格限制。如按我国《合同法》中有关延时抗辩权的规定，在劳动者不履行或不能履行劳动给付义务的情况下，用人单位可拒绝其工资支付请求。然而，劳动立法对用人单位实行义务本位，并且用人单位能够运用规章制度约束劳动者，纠正不利于己的行为，因此，除非劳动者故意不履行劳动给付义务，用人单位不能对其工资请求权提出抗辩。《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》(劳部发［1995］304号)就规定，在劳动者患病或非因工负伤治疗期间，用人单位仍需向劳动者支付病假工资。
除体现公平原则外，劳动抗辩权还具有如下特殊意义:其一，用人单位享有劳动力的使用权，但劳动力是以人身为载体的，对劳动力的不当使用就可能危害到劳动者的生命健康，而通过公权力介入的权利救济方式一般是事后的。当用人单位不能提供安全健康的工作环境时，劳动者服从劳动分配与安排就意味着置其生命健康于险境，可能会因此遭受不可逆转的人身损害，在此情况下，拒绝劳动指示便成为劳动者保护自身生命健康权的最佳方式。在美国发生的维古尔·迪母尔和汤马斯·康沃尔诉惠而浦公司案中，法院判决惠而浦公司败诉的理由是:美国《职业安全和健康法案》中的雇主“一般义务”条款规定，雇主应为每一个雇员提供一个工作场所，使其免受死亡和重大人身伤害的威胁。健康署调查员不可能随时出现在每一个工作场所以执行该条款，因此，每一个员工都有权对存在的危险作出诚实的判断。[4]其二，与提起劳动争议处理程序相比，以行使劳动抗辩权的方式实施权利救济，具有效率高成本低的优势，这点对于劳动者来说是极为重要的。其三，一些用人单位之所以置劳动法规定于不顾，就因为我国劳动立法存在着某些缺陷，特别是法律责任偏轻使用人单位的违法成本较低，用人单位可通过违法用工获取不当利益，而劳动抗辩权的行使是对用人单位违法用工的直接抵制。其四，现实中，我国地方政府仍普遍存在着片面追求经济增长的倾向，侧重于保护资本的利益，或多或少忽视了对劳动者权利的保护。劳动抗辩权是自力救济权，其行使并不直接依赖政府的介入，因而能够部分地弥补在劳动者权利保护中所存在的地方政府缺位甚至错位的不足。其五，虽然我国《劳动合同法》对于劳动者规定了较为宽松的单方解除劳动合同条件，只要用人单位违反法定或约定义务而损害劳动者重要利益的，劳动者一般能够依该法的规定单方解除劳动合同，从而可以摆脱劳动合同的约束，但是，在就业形势严峻的情况下，对于普通劳动者而言，解除劳动合同本身无疑是一把“双刃剑”。劳动抗辩权制度使劳动者能够在暂停向用人单位提供劳动的同时无需解除劳动合同，一旦抗辩事由消失劳动关系又恢复到正常的运行状态。
二、劳动抗辩权行使的法律依据
如前所述，劳动抗辩权的抗辩对象包括劳动请求权和劳动指示权。劳动请求权表现了劳动关系的平等性和财产性方面，属债权请求权。由于劳动给付义务是手段上的义务，而非结果上的义务，用人单位基于对劳动力的具体使用而拥有劳动指示权。劳动指示权表现了劳动关系的隶属性和人身性方面，属对劳动行为的管理权。劳动指示权的存在使劳动者的意志自由受到限制，但是，劳动者不是处处言听计从的被奴役者，可独立地思考和判断。在劳动指示违法或违约的情况下，除法律另有规定外，劳动者可以拒绝服从。对劳动指示权抗辩的事由，应是劳动指示本身违法或违约。这与对劳动请求权抗辩的事由不同，它是用人单位不履行或不能履行劳动合同的对价义务，与劳动请求本身是否违法或违约并无直接关系。当然，劳动指示权对劳动请求权有逻辑上的依存关系，如劳动者对用人单位的劳动请求权进行抗辩，拒绝让渡其劳动力的使用权，那么，用人单位的劳动指示权就不会存在;反之，劳动者可能在同意向用人单位履行劳动给付义务的同时，却拒绝其违法或违约的劳动指示。由于劳动请求权和劳动指示权都源于劳动合同约定或法律规定，劳动抗辩权作为抵制这两项权利的权利，其行使必须有明确的法律依据。
(一)对劳动请求权抗辩的法律依据
我国劳动立法没有针对劳动请求权抗辩的规定。不过，我国《合同法》在第66至68条规定了合同履行中的延时抗辩权，包括同时履行抗辩权、不安抗辩权及后履行抗辩权等。虽然我国劳动合同立法相对独立于民事合同立法，但劳动者仍然可依据这些规定行使劳动抗辩权，理由如下:
劳动合同最初由民法进行调整，属于雇佣合同。后来，国家为实现实质平等而对这种合同关系进行了必要的干预，使劳动合同从民事合同体系中分离出来。不过，国家干预只是矫正当事人力量对比的不平衡状况，并非要完全改变劳动合同的私法性质，劳动合同仍然是当事人意思表示一致而成立的契约，与雇佣合同在原生状态下是相同的，因而，劳动合同只是民事合同的特殊形式。[5]劳动合同法与民事合同法的关系，应当属于特别法与一般法关系。对于劳动合同法没有规定而民事合同法有规定的事项，在不违反劳动法基本原则和精神的情况下，可以适用民事合同法的规定。[6]而从劳动关系中的权利义务结构来看，在劳动力市场化的前提下，基于劳动合同所建立的劳动关系，就是一种以劳动力使用为客体的双务合同关系，其中，用人单位负有工资支付义务，而劳动者负有劳动给付义务，这两种义务呈对价关系，即一方的义务相对于另一方便是权利。这种权利义务结构符合我国《合同法》所规定的行使延时抗辩权的基本要求。另外，从法理上讲，劳动抗辩权的行使既符合民事合同法所要求的公平原则，也利于劳动者权利保护这一劳动法主旨。
值得注意的是，在劳动关系运行过程中，劳动者通常负有先为劳动给付义务。如用人单位丧失工资支付能力或有丧失工资支付能力之虞，劳动者可按我国《合同法》第68条的规定行使不安抗辩权。不安抗辩权的行使只与用人单位的工资支付能力有关，而与其主观是否有过错无直接关系，不过，如用人单位为逃避工资支付义务有转移财产和抽逃资金之类行为的，不管实际是否达到目的，都可被视为已丧失或可能丧失工资支付能力，劳动者就能够以此为由行使不安抗辩权。当然，由于劳动合同是继续性合同，工资是按期发放的，如《工资支付暂行条例》就规定工资可每月支付，也可按周、日或小时支付，那么，在一个支付周期结束后，在被拖欠工资的情况下，除非用人单位按法律规定的程序和条件延期支付工资，劳动者可按《合同法》第66条的规定行使同时履行抗辩权;如用人单位因经营困难而拖欠工资的，在用人单位不能提出有效解决措施的情况下，劳动者既可依据《合同法》第66条的规定行使不安抗辩权，也可按《合同法》第68条的规定行使同时履行抗辩权。
这里要说明的是，在劳动关系中，用人单位所负有的其他义务，如劳动保护义务，无论源于劳动合同的约定还是法律的规定，与劳动给付义务之间都不呈对价关系，因而，当用人单位不履行或不能履行这些义务时，劳动者不能适用《合同法》第66至68条的规定对其劳动请求权进行抗辩。
(二)对劳动指示权抗辩的法律依据
在我国，对劳动指示权抗辩的直接法律规定主要在劳动保护法中。国务院1987年颁布的《尘肺病防治条例》第14条就规定:“作业场所的粉尘浓度超过国家卫生标准，又未积极治理，严重影响职工安全健康时，职工有权拒绝操作。”我国《劳动法》第56条则明确规定:“劳动者对用人单位管理人员违章指挥、强令冒险作业，有权拒绝执行。”这里的“违章”是广义上的，包括违反有关劳动保护方面的法律、法规、规章及规定等。“强令冒险作业”通常是指用人单位采用各种逼迫手段要求劳动者从事危险性较大的作业。除此之外，我国的《劳动合同法》、《安全生产法》、《职业病防治法》等也都作了类似但内容更为具体的规定。
加班加点事关劳动者的健康，和许多国家一样，我国工时立法对加班加点进行了严格控制，规定了加班加点的条件和程序。对于用人单位违反这些规定指示劳动者加班加点的，我国《劳动法》并没有规定劳动者是否可以拒绝服从，然而，原劳动部发布的《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》(劳部发［1995］309号)规定:“企业确因生产经营需要，必须延长工作时间，应与工会和劳动者协商。协商后，企业可以在劳动法限定的延长工作时数内决定延长工作时间，对企业违反法律、法规强迫劳动者延长工作时间的，劳动者有权拒绝。”
另外，劳动指示权作为用人单位对于劳动行为的管理权，易于被滥用。用人单位可能要求劳动者从事法律明令禁止的事项，如安排劳动者生产违禁产品;也可能对劳动者的工作安排明显不符合劳动合同的约定，如向劳动者提供的并非是双方约定的工作岗位。对于前者，劳动者应当依据有关法律的禁止性规定予以拒绝，而对于后者，属用人单位的劳动指示违约，除法律另有规定外，劳动者可以拒绝也可以接受。
三、劳动抗辩权行使的主要障碍
在实践中，劳动抗辩权行使会遇到如下主要障碍:
(一)特定劳动关系的利益化。在理想状态的劳动力市场中，劳资双方根据各自所需进行竞争性的双向选择，任何特定劳动关系都具有可替代性，因此，特定劳动关系的解除或终止不会给劳动者造成明显的利益损失。然而，在当前劳动力供求严重失衡的情况下，工作岗位成为一类稀缺资源。对于普通劳动者来说，既存的特定劳动关系本身就是重要利益，是财产利益，也是精神利益，这使劳动者对特定劳动关系有着很强的人身依附性。劳动抗辩权的行使容易使劳动者与用人单位形成正面冲突，从而在双方之间造成难以消除的心理隔阂。而“劳动契约除财产法上意义外尚有劳雇双方人格信赖关系。”[7]一旦双方的信赖关系不复存在，劳动关系自然很难维持下去，虽然劳动者可获得经济补偿金或赔偿金，但不足以弥补因失去特定劳动关系而受到的实际利益损失。
(二)劳动者服从心理的固化。在计划经济时期，我国企业实行完全行政化的运行模式，企业成为政府的附属物，代表国家行使对劳动者的管理权，其作出的管理决定对劳动者有着极强的约束力。行政化劳动关系的长期存在，使我国劳动者畏惧并习惯于服从管理权威，对用人单位的指令有绝对遵守的心理定式，任何所谓“叛逆”的想法即使是正当合法的，也会遭到本人内心的强烈抵制。虽然，随着劳动力市场化的推进及劳动关系契约化的发展，劳动者自主意识不断成长，但是观念更新需要有个循序渐进的长期过程，其常常滞后于实践的变化。
(三)劳动者的信息获取能力不足。劳动抗辩权作为自力救济权，其行使过程中没有其他组织和个人的介入，需要由劳动者本人获取有关准确的事实信息，并在此基础上结合法律的规定进行分析判断。然而，用人单位的生产经营信息十分复杂，在违法或违约的情况下，用人单位势必会设法隐匿不利于已的信息，而劳动者作为被管理者获取信息的能力又明显不足。
(四)劳动指示权具有扩张性。如前所述，劳动合同具有不完全性，在许多情况下，劳动的具体内容无法由当事人事先约定，要由用人单位因时因地安排;并且，对于不同劳动者所提供的劳动，需要用人单位进行优化组合以提高生产效率，法律允许用人单位在一定范围内自主支配劳动力，因而，劳动指示权具有一定程度的扩张性。劳动指示权的扩张性，一方面使用人单位能够运用管理手段阻碍劳动抗辩权的行使，另一方面使劳动指示违约或违法与否的界限在一些情况下难以分辨，这样，劳动者对劳动指示权进行抗辩有时就会面临较大的法律风险。
四、劳动抗辩权行使的法律效力
劳动抗辩权是劳动者可依法享有的一种权利，其行使并非是违法或违约，无需承担违约等法律责任，用人单位也不能据此解除劳动合同。[8]此即劳动抗辩权行使所产生的基本法律效力。具体而言，在劳动关系运行过程中，如果没有劳动抗辩权，劳动者对用人单位的劳动请求或劳动指示的拒绝原本都会构成违法、违约或违纪，但因为有劳动抗辩权的存在，拒绝行为就得到法律的肯定而不承担法律责任，用人单位也不得对劳动者采取任何报复性措施。我国《劳动合同法》规定:“劳动者拒绝违章指挥、强令冒险作业的不视为违约”，而《安全生产法》则规定:“对于拒绝违章指挥、强令冒险作业的劳动者，用人单位不得降低其工资、福利等待遇或者解除与其订立的劳动合同。”我国《职业病防治法》将拒绝“违章指挥和强令进行没有职业病防护措施的作业”作为劳动者享有的职业卫生保护权之一，并规定:“因劳动者依法行使正当权利而降低其工资、福利等待遇或者解除、终止与劳动者订立的劳动合同的，其行为无效。”
鹤壁市人民政府关于进一步做好规范行政处罚裁量权工作加强行政处罚监督检查的通知
河南省鹤壁市人民政府
鹤壁市人民政府关于进一步做好规范行政处罚裁量权工作加强行政处罚监督检查的通知
鹤政〔2009〕39号
各县区人民政府，市人民政府各部门：rNr鹤壁市政府门户网站
规范行政处罚裁量权是正确实施法律、法规，促进依法行政，加快法治政府建设的一项重要工作。根据《河南省人民政府关于规范行政处罚裁量权的若干意见》（豫政〔2008〕57号）的要求，省直部门已陆续公布了行政处罚裁量标准以及行政处罚案件主办人制度、行政处罚预先法律审核制度等内部制约制度。为确保规范行政处罚裁量权工作在我市的全面、正确实施，按照省政府的统一安排，我市制定了《鹤壁市行政处罚投诉处理办法》等五项相关的行政处罚监督管理制度。各县区政府、市政府各部门要按照省、市有关规范行政处罚裁量权的要求，认真执行《鹤壁市行政处罚投诉处理办法》等五项制度，严格遵循裁量标准的适用规则，准确实施行政处罚裁量标准。各级政府法制机构、监察机构要在本级政府领导下，加强协调配合，履行监督职责，依法查处违法和不当行使行政处罚裁量权的单位和人员，共同做好规范行政处罚裁量权工作。rNr鹤壁市政府门户网站
附件：1．鹤壁市行政处罚投诉处理办法rNr鹤壁市政府门户网站
2．鹤壁市行政处罚案卷评查办法rNr鹤壁市政府门户网站
3．鹤壁市重大行政处罚备案审查办法rNr鹤壁市政府门户网站
4．鹤壁市行政处罚监督检查办法rNr鹤壁市政府门户网站
5．鹤壁市违法行政处罚责任追究办法rNr鹤壁市政府门户网站
二○○九年九月十六日rNr鹤壁市政府门户网站
附件1rNr鹤壁市政府门户网站
鹤壁市行政处罚投诉处理办法rNr鹤壁市政府门户网站
rNr鹤壁市政府门户网站
第一条 为加强对行政执法行为的监督，保护公民、法人和其他组织的合法权益，根据有关法律、法规规定，结合我市实际，制定本办法。 rNr鹤壁市政府门户网站
第二条 公民、法人或者其他组织（以下简称投诉人）认为本市行政执法机关、法律或者法规授权的具有管理公共事务职能的组织、依法接受行政执法机关委托承担行政执法职能的组织（以下简称行政执法单位）及其行政执法人员在行政处罚中侵犯其合法权益的，有权依照本办法进行投诉。法律、法规另有规定的从其规定。 rNr鹤壁市政府门户网站
第三条 行政处罚投诉的处理在县级以上人民政府统一领导下，由政府法制机构组织实施。rNr鹤壁市政府门户网站
市、县区人民政府法制机构负责本级人民政府所属行政执法单位的行政处罚投诉处理工作。rNr鹤壁市政府门户网站
市、县区人民政府各部门法制机构负责本系统或本部门行政执法单位的行政处罚投诉处理工作。 rNr鹤壁市政府门户网站
人事、监察、信访等部门按照各自职责，配合做好行政处罚投诉工作。rNr鹤壁市政府门户网站
第四条 市、县区人民政府法制机构办理行政处罚投诉事项履行下列职责： rNr鹤壁市政府门户网站
（一）受理行政处罚投诉； rNr鹤壁市政府门户网站
（二）调查、处理投诉事项； rNr鹤壁市政府门户网站
（三）监督行政执法单位对投诉事项的处理和整改。rNr鹤壁市政府门户网站
第五条 投诉人认为行政执法单位及其行政执法人员在行政处罚活动中有下列行为之一的，可以向其本级人民政府法制机构或者上级主管部门法制机构投诉：rNr鹤壁市政府门户网站
（一）未持证上岗、亮证执法的； rNr鹤壁市政府门户网站
（二）没有法定依据实施行政处罚或者违反法定程序实施行政处罚的；rNr鹤壁市政府门户网站
（三）擅自改变行政处罚种类、幅度或者违法委托实施行政处罚的；rNr鹤壁市政府门户网站
（四）实施罚款、没收财物不使用法定单据，违法自行收缴罚款的；rNr鹤壁市政府门户网站
（五）将罚款、没收的财物截留、私分，利用职务上的便利索取、收受他人财物，或者使用、损毁扣押的财物给当事人造成损失的；rNr鹤壁市政府门户网站
（六）应当移交司法机关追究刑事责任的不移交，以行政处罚代替刑罚的；rNr鹤壁市政府门户网站
（七）不依法履行法定职责或者故意拖延、推诿的；rNr鹤壁市政府门户网站
（八）滥用行政处罚裁量权的；rNr鹤壁市政府门户网站
（九）法律、法规规定可以投诉的其他行政处罚行为。rNr鹤壁市政府门户网站
第六条 各级各部门法制机构要设立并公布投诉电话、电子信箱，方便相对人投诉。 rNr鹤壁市政府门户网站
投诉人可以采取来信、来访、拨打投诉电话或者发送电子邮件等方式进行投诉。 rNr鹤壁市政府门户网站
第七条 投诉人进行行政处罚投诉，应当有明确的投诉对象，投诉内容应当具体、客观、真实，并如实告知本人基本情况。rNr鹤壁市政府门户网站
未按前款规定投诉的，法制机构不予受理。rNr鹤壁市政府门户网站
第八条 任何单位和个人不得利用投诉干扰或阻挠行政执法单位的正常执法活动。投诉人以投诉为名，干扰或者阻挠行政执法单位依法履行公务情节严重的，依照有关法律、法规规定处理。rNr鹤壁市政府门户网站
任何行政执法单位及其执法人员，不得对投诉人进行打击报复。 rNr鹤壁市政府门户网站
第九条 投诉人提出的投诉，有下列情形之一的，法制机构不予受理，但应当告知投诉人不予受理的理由： rNr鹤壁市政府门户网站
（一）已进入行政复议或者行政诉讼程序，当事人又投诉的；rNr鹤壁市政府门户网站
（二）对行政复议或者行政诉讼的处理结果不服而投诉的；rNr鹤壁市政府门户网站
（三）同一行政处罚行为涉及两个以上的公民、法人或者其他组织，其中已有公民、法人或者其他组织申请行政复议或者提起行政诉讼的；rNr鹤壁市政府门户网站
（四）投诉事项已由监察机关或者信访部门受理的。 rNr鹤壁市政府门户网站
对不属于本级或本部门受理的行政处罚投诉，法制机构应告知投诉人向有管辖权的法制机构进行投诉。rNr鹤壁市政府门户网站
第十条 法制机构受理投诉后，应当填写《行政执法投诉受理登记单》，并自受理之日起30个工作日内办理完毕，情况复杂需要延长时间的，应当经法制机构负责人批准。 rNr鹤壁市政府门户网站
第十一条 法制机构办理行政执法投诉案件时，应当由2名以上工作人员调查取证，并主动出示河南省行政执法监督证。必要时可以向有关行政执法单位调阅案卷，询问经办行政执法人员，了解案情。 rNr鹤壁市政府门户网站
有关行政执法单位及其行政执法人员应当配合法制机构办理投诉，不得干扰或阻挠。 rNr鹤壁市政府门户网站
第十二条 上级法制机构需要交下级法制机构查处的投诉案件，应当制作《行政执法投诉案件交办通知单》，并对查处情况进行监督。rNr鹤壁市政府门户网站
接受交办投诉案件的法制机构，应当按照规定期限进行查处，并书面报告查处结果。 rNr鹤壁市政府门户网站
第十三条 经调查核实、投诉反映情况属实的，法制机构应当下达《纠正行政违法行为通知书》，责令有关行政执法单位立即改正，并应当在7日内将处理结果告知投诉人；投诉反映情况不实的，应当向投诉人说明情况并做好解释工作。rNr鹤壁市政府门户网站
第十四条 被投诉部门收到《纠正行政违法行为通知书》后，应当在规定的期限内予以纠正，追究有关人员的行政执法责任，并按期向法制机构上报处理结果。 rNr鹤壁市政府门户网站
第十五条 行政执法单位拒不执行法制机构决定的，由市、县区人民政府或者市人民政府工作部门按照权限依法予以纠正，并追究主要负责人和直接责任人的责任。rNr鹤壁市政府门户网站
第十六条 行政执法单位有下列情形之一的，由政府法制机构责令限期改正；拒不改正的，建议有关机关依法给予责任人员行政处分： rNr鹤壁市政府门户网站
（一）拒绝提供情况和有关材料，或者隐瞒、虚报情况和有关材料的； rNr鹤壁市政府门户网站
（二）阻挠或者变相阻挠法制机构进行调查的； rNr鹤壁市政府门户网站
（三）不按《纠正行政违法行为通知书》要求改正的； rNr鹤壁市政府门户网站
（四）不按规定期限报送处理结果的。 rNr鹤壁市政府门户网站
第十七条 行政执法人员有下列情形之一的，视情节轻重由政府法制机构通报批评、责令改正、暂扣或收回河南省行政执法证，并追究行政执法责任；情节严重的，由有关机关给予行政处分，构成犯罪的依法追究刑事责任： rNr鹤壁市政府门户网站
（一）不履行法定职责、徇私舞弊、滥用职权的； rNr鹤壁市政府门户网站
（二）干扰、阻挠、抵制法制机构处理投诉的； rNr鹤壁市政府门户网站
（三）对投诉人或者法制机构工作人员进行打击报复的。rNr鹤壁市政府门户网站
第十八条 各县区政府法制机构和市政府所属行政执法单位，每半年向市政府法制机构报告一次办理行政执法投诉案件的综合情况。rNr鹤壁市政府门户网站
第十九条 本办法自2009年9月16日起施行。 rNr鹤壁市政府门户网站
附件２rNr鹤壁市政府门户网站
鹤壁市行政处罚案卷评查办法rNr鹤壁市政府门户网站
第一条 为了规范行政执法行为，落实行政执法责任制，做好行政处罚案卷评查工作，根据《中华人民共和国行政处罚法》、国务院《全面推进依法行政实施纲要》和《关于加强市县政府依法行政的决定》等有关规定，结合本市实际，制定本办法。 rNr鹤壁市政府门户网站
第二条 本办法所称行政处罚案卷（以下简称案卷）是指行政执法机关、法律法规授权的具有管理公共事务职能的组织、受行政执法机关委托从事行政执法工作的组织及其工作人员，按照《行政处罚法》的规定和档案管理的要求，将行政处罚实施过程中的有关立案审批、调查取证、审查决定、送达执行等执法文书和证据材料，整理归档而形成的卷宗。rNr鹤壁市政府门户网站
第三条 本办法所称行政处罚案卷评查，是指县级以上人民政府及其行政执法部门对行政处罚案卷的合法性、合理性以及行政执法文书是否规范进行的监督检查和评价。 rNr鹤壁市政府门户网站
第四条 市、县区政府法制机构和各执法部门法制机构分别负责组织本地本部门的行政处罚案卷评查工作。rNr鹤壁市政府门户网站
市人民政府法制办公室负责全市行政处罚案卷评查工作的监督、指导。 rNr鹤壁市政府门户网站
第五条 案卷评查坚持客观公正、实事求是、实体与程序并重、评查结果与责任追究相结合的原则。rNr鹤壁市政府门户网站
第六条 行政处罚案卷评查每年至少开展一次，采取全面检查和重点抽查、定期和不定期评查相结合的方式进行。rNr鹤壁市政府门户网站
第七条 评查时，从各执法部门当年办结的行政处罚案件中随机抽取案卷，原则上一般程序处罚案卷数量不少于5卷，不足5卷的所有案卷均参加评查。rNr鹤壁市政府门户网站
第八条 评查行政执法主体资格的内容： rNr鹤壁市政府门户网站
（一）行政执法部门是否属于具有行政执法权的行政机关、法律法规授权组织或者依法接受委托执法的组织； rNr鹤壁市政府门户网站
（二）行政执法人员是否具有执法资格，是否按照有关法律、法规、规章规定取得统一制发的行政执法证件； rNr鹤壁市政府门户网站
（三）行政执法部门是否具有实施该执法行为的法定权限，是否存在超越职权的情形； rNr鹤壁市政府门户网站
（四）是否具有违反行政执法主体资格规定的其他行为。 rNr鹤壁市政府门户网站
第九条 评查行政处罚程序的内容： rNr鹤壁市政府门户网站
（一）适用一般程序的行政处罚是否经过立案、调查取证、告知陈述申辩权利、领导审批、依法决定、履行等步骤； rNr鹤壁市政府门户网站
（二）拟没收的违法所得和非法财物，是否有物品清单以及物品清单是否规范； rNr鹤壁市政府门户网站
（三）调查取证是否做到事实清楚、证据确凿充分，证明案件事实的证据是否符合法定程序、形式； rNr鹤壁市政府门户网站
（四）依法应当举行听证的是否举行了听证； rNr鹤壁市政府门户网站
（五）重大、复杂行政处罚是否经过行政执法部门集体讨论； rNr鹤壁市政府门户网站
（六）认定案件性质是否准确，适用依据是否正确； rNr鹤壁市政府门户网站
（七）是否违反罚缴分离、收支两条线制度； rNr鹤壁市政府门户网站
（八）是否落实行政处罚裁量标准； rNr鹤壁市政府门户网站
（九）依法应当送达的执法文书是否依法送达当事人； rNr鹤壁市政府门户网站
（十）适用简易程序的行政处罚是否符合法定条件和步骤，当场处罚决定书的形式和载明的事项是否符合《行政处罚法》的有关规定； rNr鹤壁市政府门户网站
（十一）结案是否符合有关规定； rNr鹤壁市政府门户网站
（十二）是否有违反行政处罚程序的其他情形。 rNr鹤壁市政府门户网站
第十条 评查案卷规范化的内容： rNr鹤壁市政府门户网站
（一）是否一案一卷； rNr鹤壁市政府门户网站
（二）封面是否按规定内容填写； rNr鹤壁市政府门户网站
（三）卷宗目录填写是否规范； rNr鹤壁市政府门户网站
（四）卷内材料排列顺序是否正确； rNr鹤壁市政府门户网站
（五）卷内材料是否编有页码； rNr鹤壁市政府门户网站
（六）其他需要立卷归档的内容。 rNr鹤壁市政府门户网站
第十一条 政府法制机构或行政执法部门开展案卷评查工作应当组成小组，聘请有关专家或具有法制工作经验的人员进行评查。 rNr鹤壁市政府门户网站
第十二条 案卷评查的具体方案和标准，由实施评查的政府法制机构或者行政执法部门制定。 rNr鹤壁市政府门户网站
第十三条 案卷评查实行百分制，评查结果纳入年度行政执法责任目标考核体系。 rNr鹤壁市政府门户网站
第十四条 政府法制机构或行政执法部门开展案卷评查可以按照下列程序进行： rNr鹤壁市政府门户网站
（一）被评单位按规定报送已办结的行政处罚案卷目录； rNr鹤壁市政府门户网站
（二）评查小组在报送的案卷目录中随机抽取规定数量的案卷； rNr鹤壁市政府门户网站
（三）案卷评查实行集体评议制，重要问题应当集体讨论作出结论； rNr鹤壁市政府门户网站
（四）评查结束后向被评单位反馈评查情况，听取被评单位对案卷评查的意见；rNr鹤壁市政府门户网站
（五）被评单位在收到评查意见后当日或者3日内提出意见；rNr鹤壁市政府门户网站
（六）案卷评查组织者针对行政执法部门的意见，对案卷进行复核，并最终确认案卷成绩； rNr鹤壁市政府门户网站
（七）经批准，向被评单位通报案卷评查情况及结果。对评查中发现的问题提出意见，要求行政执法部门进行整改。rNr鹤壁市政府门户网站
第十五条 行政处罚案卷存在问题的行政执法部门，应认真整改，并将整改情况和结果报送政府法制机构。 rNr鹤壁市政府门户网站
第十六条 被评单位应当如实上报案卷目录，提供卷宗材料。对拒不提供案卷、致使案卷评查工作无法进行的，扣除其单位年度行政执法责任目标考评中的相应分值。 rNr鹤壁市政府门户网站
第十七条 评查人员调取和评查案卷时，应当保证案卷的整洁、完整，严防损坏或者丢失。应当公平、公正地进行评查，不得隐瞒或者篡改案卷内容。 rNr鹤壁市政府门户网站
第十八条 本办法自2009年9月16日起施行。rNr鹤壁市政府门户网站
附件３rNr鹤壁市政府门户网站
鹤壁市重大行政处罚备案审查办法rNr鹤壁市政府门户网站
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第一条 为规范行政处罚行为，加大对重大行政处罚的监督力度，维护公民、法人和其他组织的合法权益，根据《中华人民共和国行政处罚法》、《河南省行政机关执法条例实施办法》和《河南省人民政府关于规范行政处罚裁量权的若干意见》（豫政〔2008〕57号）等有关规定，制定本办法。rNr鹤壁市政府门户网站
第二条 各县区、乡镇人民政府，市、县区人民政府所属行政执法部门及其他具有行政处罚权的执法单位（以下简称报送备案机关），依据法律、法规、规章作出的重大行政处罚的备案适用本办法。 rNr鹤壁市政府门户网站
第三条 市、县区人民政府法制机构（以下简称备案审查机关）负责审查报送备案的重大行政处罚。rNr鹤壁市政府门户网站
第四条 报送备案机关应当自作出重大行政处罚决定之日起15日内，按照下列规定报送备案： rNr鹤壁市政府门户网站
（一）县区和乡镇人民政府作出的重大行政处罚决定，分别报送上一级人民政府备案； rNr鹤壁市政府门户网站
（二）市、县区人民政府所属工作部门和法律、法规授予行政处罚权的组织作出的重大行政处罚决定，报送本级人民政府备案。 rNr鹤壁市政府门户网站
第五条 两个或者两个以上行政执法机关共同作出的重大行政处罚决定，由主办机关负责报送本级人民政府备案。rNr鹤壁市政府门户网站
第六条 县级以上人民政府设立的派出机关作出的重大行政处罚决定，应当报送设立该派出机关的人民政府备案。rNr鹤壁市政府门户网站
依法受委托的组织在委托的权限范围内作出的重大行政处罚决定，由委托行政机关报送本级人民政府备案。rNr鹤壁市政府门户网站
第七条 报送备案的重大行政处罚决定包括: rNr鹤壁市政府门户网站
（一）责令停产停业的； rNr鹤壁市政府门户网站
（二）吊销许可证或者执照的； rNr鹤壁市政府门户网站
（三）对公民实施罚款一次达到或者超过5000元，对法人或其他组织实施罚款一次达到或者超过30000元的；rNr鹤壁市政府门户网站
（四）没收非法所得、没收非法财物金额相当于本条第（三）项规定的。rNr鹤壁市政府门户网站
重大行政处罚决定备案审查期间，行政处罚决定不停止执行，法律另有规定的除外。rNr鹤壁市政府门户网站
第八条 重大行政处罚备案应当报送下列材料： rNr鹤壁市政府门户网站
（一）重大行政处罚备案报告； rNr鹤壁市政府门户网站
（二）行政处罚决定书副本； rNr鹤壁市政府门户网站
（三）认定违法事实的证据目录； rNr鹤壁市政府门户网站
（四）当事人的申辩意见复印件； rNr鹤壁市政府门户网站
（五）行政处罚决定执行情况； rNr鹤壁市政府门户网站
（六）备案审查机关认为应当报送的其他材料。 rNr鹤壁市政府门户网站
第九条 备案审查机关应当对报送备案的重大行政处罚决定的合法性和适当性进行审查。主要审查以下内容： rNr鹤壁市政府门户网站
（一）行政处罚主体资格是否合法； rNr鹤壁市政府门户网站
（二）行政处罚是否符合法定权限； rNr鹤壁市政府门户网站
（三）违法事实是否清楚，证据是否确凿、充分； rNr鹤壁市政府门户网站
（四）适用法律、法规、规章是否正确； rNr鹤壁市政府门户网站
（五）行政处罚程序是否合法； rNr鹤壁市政府门户网站
（六）行政处罚是否符合行政处罚裁量权标准； rNr鹤壁市政府门户网站
（七）是否告知当事人的听证权利，是否举行听证以及听证情况；rNr鹤壁市政府门户网站
（八）是否应当移送司法机关追究刑事责任； rNr鹤壁市政府门户网站
（九）其他需要审查的内容。 rNr鹤壁市政府门户网站
第十条 备案审查机关在备案审查时行使下列权力： rNr鹤壁市政府门户网站
（一）可以调阅与重大行政处罚案件相关的卷宗材料； rNr鹤壁市政府门户网站
（二）要求作出重大行政处罚决定的行政执法机关或执法人员说明有关情况； rNr鹤壁市政府门户网站
（三）向有关国家机关、社会团体、企事业单位以及公民等进行调查； rNr鹤壁市政府门户网站
（四）法律、法规、规章规定的其他权力。 rNr鹤壁市政府门户网站
第十一条 备案审查机关应当自收到重大行政处罚备案之日起15日内完成备案审查工作。 rNr鹤壁市政府门户网站
同一政府法制机构对同一重大行政处罚案件既受理备案，又受理行政复议申请的，自受理行政复议申请之日起，备案审查终止，行政复议机关作出的行政复议决定即为备案审查的结论。 rNr鹤壁市政府门户网站
公民、法人或者其他组织对重大行政处罚不服，向人民法院提起行政诉讼的，自人民法院受理起诉之日起，备案审查终止。行政诉讼终结后，报送备案机关应提交生效的人民法院的裁判文书，作为备案审查的依据。对经诉讼予以撤销或变更的行政处罚，按照省、市相关规定追究相关单位及人员责任。 rNr鹤壁市政府门户网站
第十二条 备案审查机关对报送备案的重大行政处罚案件审查后，应分别作出如下处理： rNr鹤壁市政府门户网站
（一）行政处罚主体具备法定资格，符合法定权限，事实清楚，证据确凿、充分，适用法律、法规、规章正确，程序合法，处罚适当的，予以登记存档。 rNr鹤壁市政府门户网站
（二）有下列情形之一的，由接受备案的人民政府在15日内制发《重大行政处罚备案处理通知书》，责令报送备案的机关限期改正： rNr鹤壁市政府门户网站
1．作出处罚的主体不具备法定资格的； rNr鹤壁市政府门户网站
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