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本案被告行为是债务担保还是债务承担

秦昌东



案情：
唐某欠王某款项，有欠条一份。2001年8月，王在某厂遇到唐，向唐催要该款，唐表示无力偿还。该厂张某与唐某系朋友，张某遂要求王宽限唐某几日，并在欠条上写上“此款由我星期三还”的字样，同时签注了姓名及日期。过了约定的星期三后，王某的款项未得到清偿，其向法院起诉张某，要求张某偿还唐某所欠的款项。

分歧：

本案中，张某的承诺行为到底属于何种性质，张某是否承担责任存有不同意见。

一种意见认为张某的承诺是一种保证。根据相关解释，保证是指保证人和债权人约定，当债务人不履行其债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。保证合同可以在主债务合同成立之前订立，也可以在其成立之后订立，但保证人对被保证人债务有愿意承担保证责任的意思表示，是保证合同成立的重要程序。本案中，唐某结欠王某债务，在王某的追要过程中，张某出于一定的因素，主动向王某表示该欠款由其归还，王某接受了该承诺。这里，张某作为第三人与作为债权人的王某作了约定，债务人唐某的欠款由张某在星期三前归还，此情形符合保证的一般特征，应当认定张某的承诺是一种保证。但该保证行为与通常的保证又有一定的区别，通常的保证中，保证人保证还款的意思表示一般是在主债务发生前或者是在主债务发生之后到期之前由保证人与债权人在保证协议中体现。本案是在债务到期之后，为保障王某债权的实现，而由张某向王某作出保证，保证王某的债权在星期三前得以实现。这是一种债务到期后，实现债权过程中的保证行为。因此，本案是一种保证，张某到期未能还款，应当承担相应的保证责任。

第二种意见认为张某的承诺属于第三人代为履行的性质，即张某代唐某向王某履行债务，其只能作为债务人的履行辅助人，而不能作为债务人存在。本案中，王某和唐某作为债权债务的当事人，张某作为第三人单方主动要求为唐某履行还款义务，王某和张某均未表示反对，由此可以认定张某是代为履行。根据我国合同法第六十五条的规定，作为代为履行第三人的张某不履行还款义务的，应当由债务人唐某向债权人王某承担违约责任。在此情况下，唐某并没有退出债权债务关系，其是真正的当事人，应当承担还款的义务。张某不是适格的债务人，王某不能主动要求其承担还款责任，故应当驳回王某对张某的诉讼请求。

第三种意见认为，张某的行为是一种债务的承担。所谓债务的承担，是指在不改变债的内容的前提下，债权人、债务人通过与第三人订立转让债务的协议，将债务全部或部分转给第三人承担的现象。其中，第三人取代原债务人地位而承担全部债务，使债务人脱离债的关系的债务承担方式称为免责的债务承担；原债务人不脱离债的关系，而由第三人加入到债的关系中与债务人共同按份或连带承担债务的承担方式称之为并存的债务承担。通常情况下，债务承担的前提是已经存在的债务合法有效且依规定或者约定此债务不专属于债务人本人的。其次，债务的承担须由第三人与债权人或者债务人就债务的转移达成合意，这种合意可以是书面的，也可以是口头的，只要当事人意思表示达成一致，债务转移即成立。最后，债务转移应当得到债权人的同意。如果是由第三人和债权人达成债务转移协议的，协议本身即体现了债权人对转让债务的认可，不需要债权人单独进行同意的表示。但如果是由第三人和债务人协议转让债务，则必须得到债权人的同意。我国合同法第84条规定：“债务人将合同的义务全部或部分转移给第三人的，应当经债权人同意。”从这条规定可以认定，债务人可以和第三人协议将债务转移给第三人承担，但必须经债权人同意。从债务承担的分类上看，该规定所体现的是一种免责的债务承担，即原债务人脱离债的关系，由第三人直接向债权人承担债务。对于并存的债务承担，由于第三人加入债的关系有利于加强对债权人利益的保护，增强债权实现的可能，因此，由债务人和第三人订立的债务承担协议可以无需债权人的同意，但应当告之债权人。债务承担的法律效力为：免责的债务承担由第三人直接向债权人承担债务，原债务人不承担责任；并存的债务承担由债务人和第三人按份或连带对债权人承担责任。结合本案，张某在没有损害唐某利益的情况下，主动、自愿向王某承诺还唐某结欠王某的款项，王某表示同意，可以认定张某作为第三人与作为债权人的王某达成了债务承担的协议，是一种并存的债务承担。这里的关键是张某有明确的承诺，表示愿意代唐某偿还欠款。是否有明确的承诺也是区分第三人代为履行和债务承担的明显特征之一。第三人代为履行往往是在没有任何许诺的情况下代债务人履行其债务，因其没有任何受合同约束的意思表示，故当其履行不当时，债权人没有权利要求其承担责任。而债务承担中，第三人既然有明确的承诺，表示愿意受合同的约束，就应当按照约定履行义务，否则债权人有权要求其承担相应的责任。本案中，当作为第三人的张某没有按 “此款由我星期三还”的承诺履行义务时，王某作为债权人有权要求其承担还款的责任。虽然我国《民法通则》第91条和《合同法》第84条涉及的债务的承担仅仅是一种免责的债务承担，没有明确规定存在并存的债务承担，但依照民事活动意思自治的原则及债务承担的相关理论，王某要求张某承担偿还唐某欠款的责任应当得到支持，应当判决张某偿还王某的款项。

笔者同意第三种意见。



辽宁省锦州市人民政府


2005年锦州市人民政府令第4号


《锦州市建筑间距规定》已经2005年1月17日市政府第二次常务会议通过，现予发布，自发布之日起施行。



市长


二○○五年二月二十八日

锦州市建筑间距规定

第一条为加强城市规划管理，合理利用城市建设用地及空间，根据《中华人民共和国城市规划法》、《辽宁省实施<中华人民共和国城市规划法>办法》和国家有关规划设计规范，结合我市实际情况，制定本规定。
第二条凡在锦州市城市规划区内新建、扩建、改建建筑物（含构筑物，下同），均执行本规定。
第三条市城市规划行政主管部门负责建筑间距的管理工作。
第四条本规定有关用语的含义：
（一）建筑间距，是指两建筑物主体之间的最小距离（南北向建筑之间主体有外檐的，从檐口算起；建筑墙面有外挑阳台、楼梯平台及其他凸出辅助设施的累加长度超过纵墙面二分之一的，其建筑间距以最外突部分外墙面的垂直投影线计算）。
（二） 建筑间距系数，是指建筑间距与遮挡阳光建筑物计算高度的比值。
（三）遮挡阳光建筑物计算高度，是指被遮挡阳光建筑物室外设计地坪至遮挡建筑物檐口顶部或者女儿墙顶部的垂直距离。遮挡阳光建筑物遮挡住宅与非住宅混合建筑物时，遮挡阳光建筑物计算高度，应从混合建筑物的住宅层地坪算起，但非住宅部分最高计算到三层地坪。
（四） 南北向建筑，是指主朝向在南偏东与南偏西45度（含45度）之间的条式建筑物，其余的条式建筑物为东西向建筑。
（五） 点式建筑，是指有一部垂直交通系统且主体高度大于主体面宽1.5倍的建筑物。
（六） 新城区，是指锦州高新技术产业开发区、锦州南站新区、锦州经济技术开发区。
第五条建筑间距符合本规定，但小于消防、卫生、环保、管线埋设等专业规范对建筑间距的规定，须按消防、卫生、环保、管线埋设等专业规范对建筑间距的有关规定执行。
第六条新建、改建、扩建各类建筑，对住宅的日照规定，在大寒日新城区日照时间不得低于2小时；旧城区日照时间不得低于1小时。
第七条在满足第六条规定的情况下，新建、改建、扩建下列各类建筑，其建筑间距为：
（一）六层以下（含六层，不含架空层）建筑对北侧住宅建筑呈行列式南北相对的，新城区建筑间距系数不得小于1.6；旧城区建筑间距系数不得小于1.5；
（二）点式建筑与北侧住宅建筑的建筑间距系数不得小于1；
（三）东西向住宅建筑呈行列式东西相对的，建筑间距系数不得小于1；
（四）南北向建筑与南侧平房的建筑间距不得小于7米；
（五）东西向建筑与北侧南北向住宅建筑，东西向建筑为二层的，建筑间距不得小于8米；东西向建筑为三层的，建筑间距不得小于12米；东西向建筑为三层以上的，每增加一层，建筑间距增加2.7米；
（六）东西向住宅建筑与南侧南北向建筑，东西向住宅建筑为二层的建筑间距不得小于8米，东西向住宅建筑为三层及三层以上的，建筑间距不得小于10米；
（七）东西向住宅建筑与两侧南北向建筑，建筑间距不得小于12米；
（八）南北向建筑与北侧的南北向托儿所、幼儿园的活动室和卧室、中小学教室、医院病房、老年公寓、蔬菜大棚的建筑间距系数不得小于2；点式建筑与上述建筑物的建筑间距系数不得小于1.5；
（九）南北向建筑与北侧南北向办公楼、集体宿舍、招待所、旅馆等建筑物的建筑间距系数不得小于1；点式建筑与上述建筑物的建筑间距系数不得小于0.8；
（十）建筑物的附属设施（锅炉房、自行车棚、汽车库、水泵房、热力点、煤气调压站、变电亭、地下水池等）与相邻建筑物的间距按有关规定执行。
第八条新建建筑物与学校、托儿所、幼儿园及公园用地界限的间距不得小于8米；与文物古迹、军事管理区、机场、气象、通讯、监狱、看守所、危险品仓库等用地界限的间距按有关规定执行。
第九条新建建筑物与原有工业建筑物的间距按《建筑设计防火规范》、《工业企业设计卫生标准》规定执行。
第十条除第七、第八、第九条规定的建筑间距外，其他建筑间距按城市规划行政主管部门批准的详细规划确定。
第十一条建筑物与道路红线间距按下表规定执行：第十二条属于下列情况之一的建筑物，不考虑建筑间距：
（一）沿24米（含24米）以上街路两侧非住宅建筑物之间遮光的；
（二）新建建筑物的短边与原有住宅建筑（含山墙开窗，但原住宅另有采光条件的）的短边相毗连的；
（三）在尚未按照城市规划建设和改造的区域内的危房，经城市规划行政主管部门的批准，原位置、原面积、原高度翻建的；
（四）立交桥、人行过街桥等交通性质的构筑物；
（五）未经有关部门批准，改变原有住宅使用性质从事经营活动的；
（六）违法建筑物和临时建筑物。
第十三条在拟批准的建设用地区域内，用地界限不明确的，北侧界限计算到按本办法第七条规定的拟建建筑物的最小建筑间距处，东西两侧界限计算到按本办法第七条规定的拟建建筑物的最小建筑间距的一半处；南侧计算到距拟建建筑物6米处；一侧或多侧靠近道路的，计算到道路红线。
征用土地时，还应负责征用所临规划道路宽度的一半土地面积，建设用地界限计算到道路红线。
特殊地形的建设用地界限，由城市规划行政主管部门勘查现场后，根据具体情况确定。
第十四条建筑拆迁范围应按建筑间距和城市建设规划要求划定，其建设用地界限按本规定第十三条方法确定，市政工程建设的拆迁范围由城市规划行政主管部门按详细规划划定。
第十五条本规定由市规划管理局组织实施。
第十六条本规定自发布之日起施行。1993年6月11日市人民政府发布的《锦州市建筑间距暂行规定》（锦政规\[1993\]7号）同时废止；市人民政府发布的其他文件中的有关内容与本规定不一致的，以本规定为准。