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国家工商行政管理局


国家工商行政管理局关于如何认定商品经营者在住所内播放录像进行虚假广告宣传行为的答复
国家工商行政管理局



河北省工商行政管理局：
你局转报石家庄市工商行政管理局《关于如何认定商品经营者在住所内播放录像进行虚假广告宣传的请示》收悉。经研究，答复如下：
商品经营者在其经营场所内向消费者播放与销售活动有关的录像，是其利用自有媒介宣传所推销的商品，属于广告行为。如果在该广告活动中，对商品的质量、制作成分、性能、用途、生产者、有效期限、产地等作引人误解的虚假宣传，可以依照《反不正当竞争法》第二十四条的规定
进行处罚。



1995年10月10日
假劣种子罪还是伪劣产品罪
——对新疆刘某某制售伪劣种子案的性质辨析

武合讲1 任晓东2
（1山东贵和律师事务所 菏泽 274000；
2北京市问天律师事务所 北京 100081）

公安部2012年2月28日公布的2011年十起农资犯罪典型案例中的新疆石河子刘某某制售伪劣种子案的主要案情如下。2007年10月，新疆SF公司法定代表人刘某某A与该公司甜菜部经理杨某某B、出纳刘某某C商议到甘肃收购甜菜种子并加工、包装成新疆SF公司品牌销售。按照商议，B联系甘肃某公司总经理王某某(另案处理)帮助收购甜菜种子，王某某安排公司职员张某某(另案处理)收购毛甜菜种子21吨，由B运回新疆SF公司。2007年11月，B授意肖某某D到甘肃酒泉市为新疆SF公司收购甜菜种子，D收购约14吨运回新疆SF公司。由于使用新疆SF公司品牌在市场上难以销售，B、D在征得A、C同意后，欲使用假冒的KWS9103型号甜菜种子包装袋包装、销售。2008年1月，D从甘肃酒泉市陈某某处购进假冒的KWS9103型号甜菜种子包装袋7800条和内外标签1.6万张。A、C、B将以上购进的毛甜菜种子生产成假冒的KWS9103型号甜菜种子后，陆续销往新疆各地。2010年初，C联系左某某E，让其帮助销售KWS9103型号甜菜种子。此时，农四师某团种子公司经理刘某某(另案判处有期徒刑五年)联系E购买KWS9103型号甜菜种子，E从硕丰公司以每公斤58元的价格购进5吨，总金额29万元，并以每公斤100元的价格销售给农四师某团良种繁育站甜菜种子5吨。良种繁育站销售给种植户种植该批种子，造成6431.22亩甜菜严重减产。公安机关将自良种繁育站提取的甜菜种子样品委托某省级种子质量检验机构检验，得出送检种子样品为发芽率不符合国家标准规定指标的劣种子的检验结论，并制作了《检验报告》；经某司法鉴定所鉴定，农户经济损失达3311481.11元。公诉机关以生产、销售伪劣种子罪，将A、B、C、D、E和新疆SF公司诉至法院，要求依法追究他们的刑事责任。一审法院采纳辩护人关于被告人的行为不构成生产、销售伪劣种子罪的辩护意见，改以生产、销售伪劣产品罪判处各被告人缓刑和被告单位罚金。公诉机关不服一审判决提出抗诉，二审维持原判。本案虽已以对A、B、C、D、E等5名被告人和被告单位分别判刑结案，但对案件的性质仍存争议。为了帮助种子经营者合法经营和维护合法权益，作者就本案的性质，谈谈个人意见。
一、假劣种子罪和伪劣产品罪的刑罚区别。
该案的争议焦点主要是，被告人购买他人制作的种子包装袋、种子标签和生产的散种子，加工处理和包装成包装种子进行销售的行为，是构成《刑法》第一百四十七条规定的生产、销售伪劣种子罪还是构成《刑法》第一百四十条规定的生产、销售伪劣产品罪。生产、销售伪劣种子罪是结果犯；生产、销售伪劣产品罪是数额犯；罪名不同，被告人承担的责任差别很大。
如果认定被告人的行为构成生产、销售伪劣产品罪，A、B、C、D的销售金额是29万元，E的销售金额也不足50万元；依据《刑法》第一百四十条规定，对A、B、C、D、E应处二年以上七年以下有期徒刑，可以适用缓刑。销售金额与损失结果之间没有必然的关联性，犯生产、销售伪劣产品罪的不一定要承担赔偿损失的民事责任。
如果认定被告人的行为构成生产、销售伪劣种子罪，本案造成损失达3311481.11元，已经超过法定的50万元，属于使生产遭受特别重大损失；依据《刑法》第一百四十七条规定，对A、B、C、D、E都应处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，不可以适用缓刑。按照最高法院公布的案例和司法惯例，以造成损失10万元至20万元判刑一年计算，本案可判各被告人15年有期徒刑或者无期徒刑。由于损失是由假劣种子造成的，损失数额与假劣种子之间具有必然的因果关系，所以各被告人和被告单位还应对假劣种子造成的损失承担民事赔偿责任。
二、种子经营者对种子质量应负的责任。
种子属于特殊的产品。伪劣种子属于伪劣产品。假劣种子属于伪劣种子。种子质量分为与种子有关的一般产品质量和种子特有的特殊产品质量。《种子法》规定的种子经营者对种子质量负责，包括对一般产品质量负责和特殊产品质量负责。《种子法》第五章规定的种子经营者对种子质量负责，属于一般产品质量责任。《种子法》规定了一般产品质量责任中的行政责任。《产品质量法》和《民法通则》规定了一般产品质量的民事责任。《刑法》第一百四十条规定了生产、销售伪劣产品的刑事责任。
《种子法》第七章规定的种子质量检验程序、检验机构、检验人员、判定标准，是对种子这种特殊产品特有的特殊产品质量即假劣种子的特别规定。《种子法》第五十九条规定了生产、经营假劣种子的行政责任。《产品质量法》和《民法通则》规定了生产、经营假劣种子的民事责任。《刑法》第一百四十七条规定了生产、销售伪劣种子的刑事责任。
三、本案没有证据证明涉案种子属于假劣种子，不应认定被告人的行为构成生产、销售伪劣种子罪。
本案接受公安机关委托的某省级种子质量检验机构，虽经省级以上人民政府农业行政主管部门考核合格，但未经省级以上人民政府计量行政部门考核合格、未取得计量认证合格证书。检验送检种子样品使用的发芽箱、天平、干燥箱等需要计量检定或者计量溯源的仪器设备，未按照规定申请检定，不符合计量法律法规的有关要求。送检种子样品属于糖用甜菜种子，该机构对糖用甜菜种子质量检验，未执行《糖用甜菜种子》（GB 19176）而执行《农作物种子检验规程》（GB/T3543），违反了“强制性标准，必须执行”的法律规定。该机构根据检验数据和检验结果制作的只使用CASL标志未使用CMA标志的《检验报告》，违反了法律规定。法院采纳辩护人关于本案承担种子质量检验的机构、使用的仪器设备、执行的检验程序和判定标准、制作的《检验报告》违反法律强制性规定，不能证明送检种子样品是假劣种子的辩护意见，认定被告人的行为不构成生产、销售伪劣种子罪。
四、利用他人制作的种子包装袋、种子标签和生产的散种子加工包装的包装种子，不属于《种子法》第四十六条规定的假劣种子。
被告人和被告单位利用其他单位制作的种子包装袋、种子标签和生产的散种子加工包装成的包装种子，不属于《种子法》第四十六条规定的五种假种子和五种劣种子之中的任何一种。种子经营者销售的包装种子，所利用的种子包装袋和种子标签，无论是自己制作的还是他人制作的；所包装的散种子，无论是自己生产的还是购买或委托他人生产的，只要种子种类、品种、产地、质量指标与标签标注的内容相符，不带有国家规定检疫对象的有害生物和质量不低于国家规定的种用标准，就不属于假劣种子。公诉机关关于利用他人制作的种子包装袋、种子标签和他人生产的散种子加工、包装的包装种子就是假劣种子的观点，不符合《种子法》的规定。
五、冒用他人厂名、厂址和种子生产经营许可证编号的的包装种子，属于伪劣产品。
法律规定，禁止伪造或者冒用他人的厂名、厂址。伪造或者冒用他人厂名、厂址的行为，指非法标注他人厂名、厂址标识，或者在产品上编造、捏造不真实的生产厂厂名和厂址以及在产品上擅自使用他人的生产厂厂名和厂址的行为。法律还规定，产品质量应当符合国家标准的要求。国家标准GB20464-2006规定，国内生产的种子应标注生产商名称、生产商地址以及联系方式。生产商名称、地址，按农作物种子经营许可证注明的进行标注；联系方式，标注生产商的电话号码或传真号码。本案被告人加工包装种子使用的种子包装袋上和种子标签上，已经标注的是甘肃某某种业有限公司的名称、地址以及联系方式和农作物种子经营许可证编号。本案的被告人对购买的已经标注他人的企业名称、厂址、许可编号证号的种子包装袋和种子标签不加处理，直接使用包装、标注自己加工的种子，违反了法律禁止性规定和国家标准强制性规定。本案的被告人冒用他人厂名、厂址和种子生产经营许可证编号的行为，应当认定为生产、销售假冒伪劣产品的行为。冒用他人厂名、厂址和种子生产经营许可证编号的包装种子，属于伪劣产品。本案的被告人生产销售冒用他人厂名、厂址和种子生产经营许可证编号的包装种子，应当承担生产、销售伪劣产品的法律责任。

作者联系方式：whj148@yahoo.com.cn 、13605306590、15901032135。